企业宣传手册是否会被认定为广告？
2021. 9. 10
企业宣传手册是否会被认定为广告？
Q：企业宣传手册是否会被认定为广告？
A：企业宣传手册是否构成广告，需要结合宣传手册的内容，手册发放场合等因素来综合判断。
这个问题的本质在于，如何去界分“商业广告”，和狭义的不包含商业广告的“商业宣传”。认定不同最直接的影响就是，宣传出现违规情况时适用《广告法》还是《反不正当竞争法》进行处罚，这在各地基层市场监管广告执法中也呈现出分歧不一的结果。此外，如果企业经营药品、医疗器械等特殊监管领域商品的，还可能涉及广告前置审批的问题。
宣传手册作为企业宣传公司的媒介，若其内容仅介绍公司基本情况、主营业务、历史沿革、组织结构、所获荣誉等客观信息的，一般认为这类信息不属于广告。但若企业对该类信息的描述具有明显的商业倾向性的，如某信息技术有限公司不服市场监督管理局绝对化用语广告行政处罚行政诉讼案中，该公司在其认证的微信公众号的功能介绍中，描述其公司为“xxx集团旗下全球财税第一品牌”，经二审法院最终认定属于广告。
而宣传手册的发放场合对是否属于广告的认定也有影响。结合我们的实务经验，一般认为，针对不特定人群所进行的大范围发放的宣传资料，被监管机构认定构成商业广告的可能性较大。这种“发放”不仅限于主动地发布或给予，若将宣传手册摆放在店铺公共区域，供人随意取拿，这种情形我们也倾向于认为属于广告。而相对地，如果仅将宣传手册在小范围的特定人群范围内发放，如在限定参加人员的讲座或交流会中，传播范围较小且封闭，被认定为广告的可能性也会降低。
