什么样的违法行为可以免予行政处罚？

2022. 9. 7

Q：什么样的违法行为可以免予行政处罚？

A：2022年8月16日，上海市人民政府办公厅发布《关于全面推行轻微违法行为依法不予行政处罚的指导意见》，目的在于解决企业关心的“轻微违法能否不处罚，给予企业一定容错空间”的问题。事实上，自2019年起，上海市已经连续试点并推出了多份“免罚清单”，内容涵盖到市场监管、文化市场、城管、规划资源、生态环境、民防、消防、气象等10个领域。

这些举措也带动了《行政处罚法》于2021年的修订，其中，新增的第三十三条第一款对于行政不予处罚行为给予了明确的定义：

违法行为轻微并及时改正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。初次违法且危害后果轻微并及时改正的，可以不予行政处罚。

即，对于行政不予处罚的，存在三个判断条件：“是否首次违反”、“危害后果的大小”、“是否及时改正”。对于该款法条的适用，笔者认为，至少应注意如下两处要点：

第一，有关危害后果的认定。根据法律，对于没有造成危害后果的行为，即使并非首次违反，原则上也应当不予行政处罚。但是，此处的“造成危害后果”的表述，在不同的地区判断标准不同。如涉及环境污染、广告发布、登记备案义务的情况，违法行为一经作出，实际已经产生了影响社会、他人的效力，很难被认定为“没有造成危害后果”；相反，如消防安全处罚等，在没有发生实际危险的情况下，通常会被认定为“没有造成危害后果”。

第二，有关及时改正的认定。实务中，对于企业不予处罚的决定作出后，通常主管部门会责令企业限期改正。但，如果对于不予处罚的行为拒不改正、或无法在限期内改正的，也有企业担心会否导致进一步的加重处罚。目前而言，法律法规对于该情形尚没有依据。建议企业参考通常行政处罚下不改正的情形，即主管部门会对于不改正的企业采取行政强制执行措施、或在原基础上进行第二次行政处罚。

综上所述，如企业对于行政不予处罚事项仍有疑虑，或遭受行政调查后无法判断自身是否符合不予处罚条件的，建议企业安排律师的介入，以便更好的把握相关情况。