外商投资企业能否直接投资中国的农民专业合作社？

2021. 12. 20

Q: 外商投资企业能否直接投资中国的农民专业合作社？

A: 目前不能。

根据《中华人民共和国外商投资法实施条例》第47条“外商投资企业在中国境内投资，适用外商投资法和本条例的有关规定”、第33条“负面清单规定禁止投资的领域，外国投资者不得投资。负面清单规定限制投资的领域，外国投资者进行投资应当符合负面清单规定的股权要求、高级管理人员要求等限制性准入特别管理措施”的规定，以及《关于外商投资企业境内投资的暂行规定（2015修正）》第3条“外商投资企业境内投资比照执行《指导外商投资方向暂行规定》和《外商投资产业指导目录》的规定”，其中《外商投资产业指导目录》已分别由最新的《外商投资准入特别管理措施（负面清单）（2020年版）》（以下简称“负面清单”）和《鼓励外商投资产业目录（2020年版）》（以下简称“鼓励目录”）所代替。故我们理解，负面清单适用外商投资企业。

而根据负面清单第3条的规定“境外投资者不得作为个体工商户、个人独资企业投资人、农民专业合作社成员，从事投资经营活动。”故我们理解，即使外商投资企业本身不是境外投资者，但同样适用负面清单，即无法直接投资农民专业合作社。

虽然外商投资企业不能直接投资中国的农民专业合作社，但可以以和农民专业合作社共同出资成立新的企业的形式进行投资。具体而言，根据《中华人民共和国农民专业合作社法（2017修订）》第18条的规定，“农民专业合作社可以依法向公司等企业投资，以其出资额为限对所投资企业承担责任”，结合外商投资企业本身也可投资设立企业，故我们理解，外商投资企业可以和农民专业合作社合资成立新的企业，但需要注意的是，正如前方所述，由于负面清单的限制，该企业的企业类型同样不能是农民专业合作社，并且根据负面清单的规定，部分产业可能会有股权限制，如小麦新品种选育和种子生产的中方股比不低于34%、玉米新品种选育和种子生产须由中方控股等。